Медицинские споры
Регресс к врачу: взыскать выплаченное пациенту
Решение вступило в силу, клиника перечислила пациенту компенсацию морального вреда за причинённый ущерб здоровью, и в кабинете собственника звучит логичный вопрос: почему это платит организация, а не врач, который допустил дефект. Дальше обычно готовится приказ об удержании всей суммы из зарплаты.
Право обратного требования у клиники действительно есть. Но его размер по общему правилу упирается в средний месячный заработок врача, а разваливается такое взыскание чаще не из-за суммы, а из-за процедуры — той самой, которую пропускают, считая формальностью.
Откуда берётся право требования
Согласно ст. 1068 ГК РФ юридическое лицо возмещает вред, причинённый его работником при исполнении трудовых, служебных или должностных обязанностей. Там же указано: работниками признаются не только граждане по трудовому договору, но и граждане, выполняющие работу по гражданско-правовому договору, если они действовали или должны были действовать по заданию юридического лица и под его контролем за безопасным ведением работ.
Согласно п. 1 ст. 1081 ГК РФ лицо, возместившее вред, причинённый другим лицом, имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.
Вся практическая часть спрятана в последних шести словах. Иной размер законом установлен — и установлен он Трудовым кодексом.
Иной размер: ст. 241 ТК РФ и закрытый перечень исключений
Согласно ст. 241 ТК РФ за причинённый ущерб работник несёт материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка, если иное не предусмотрено ТК РФ или иными федеральными законами. Согласно ч. 2 ст. 242 ТК РФ полная материальная ответственность может возлагаться на работника лишь в случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами.
Случаи полной ответственности перечислены в ст. 243 ТК РФ: возложение полной ответственности законом; недостача ценностей, вверенных по специальному письменному договору или полученных по разовому документу; умышленное причинение ущерба; причинение ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения; преступные действия, установленные приговором суда; административное правонарушение, установленное государственным органом; разглашение охраняемой законом тайны в случаях, предусмотренных федеральными законами; причинение ущерба не при исполнении трудовых обязанностей. Перечень исчерпывающий.
Примерьте его к дефекту диагностики или к осложнению после операции. Умысел в лечебном процессе доказать практически невозможно и по сути означает совсем другую историю. Приговор нужен обвинительный и вступивший в силу — прекращение уголовного дела, в том числе по нереабилитирующим основаниям, для п. 5 ч. 1 ст. 243 ТК РФ не годится. Административное правонарушение должно быть установлено уполномоченным органом, а не констатировано клиникой.
Отдельно — про идею, которая гуляет по управленческим чатам: подписать с врачом договор о полной материальной ответственности. Она не работает. Согласно ч. 1 ст. 244 ТК РФ такие договоры заключаются с работниками, непосредственно обслуживающими или использующими денежные, товарные ценности или иное имущество, и касаются недостачи вверенного имущества. Согласно ч. 2 ст. 244 ТК РФ перечни работ и категорий работников утверждаются федеральным органом исполнительной власти в сфере труда; в действующем перечне, утверждённом Постановлением Минтруда России от 31.12.2002 № 85, из медицинского персонала названы старшие медицинские сёстры, а также руководители и специалисты аптечных организаций. Врачей в нём нет, а перечень расширительному толкованию не подлежит.
Есть исключение по должности. Согласно ч. 2 ст. 243 ТК РФ полная материальная ответственность может быть установлена трудовым договором с заместителями руководителя организации и главным бухгалтером, а руководитель организации несёт полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб в силу ст. 277 ТК РФ. К главному врачу как руководителю это применимо, к оперирующему хирургу — нет.
Что именно можно требовать
Взысканию подлежит прямой действительный ущерб. Согласно п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 № 52 «О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причинённый работодателю» под ущербом, причинённым работником третьим лицам, понимаются все суммы, которые выплачены работодателем третьим лицам в счёт возмещения ущерба, а работник отвечает лишь в пределах этих сумм и при наличии причинной связи между его виновными действиями и причинением ущерба третьим лицам.
Отсюда практический ориентир: ядро требования — то, что реально ушло пациенту. Всё остальное, что клиника потратила на процесс, требует отдельного обоснования, и суды подходят к этому строго.
Процедура по ст. 247 ТК РФ, без которой не будет ничего
Согласно ч. 1 ст. 247 ТК РФ до принятия решения о возмещении ущерба конкретными работниками работодатель обязан провести проверку для установления размера причинённого ущерба и причин его возникновения; для проведения проверки он вправе создать комиссию с участием соответствующих специалистов. Согласно ч. 2 той же статьи истребование от работника письменного объяснения для установления причины возникновения ущерба является обязательным, а при отказе или уклонении составляется соответствующий акт. Согласно ч. 3 работник и его представитель вправе знакомиться со всеми материалами проверки и обжаловать их.
Слово «обязательным» здесь читается буквально. Отсутствие письменного объяснения или акта об отказе — самая частая причина, по которой иск клиники к врачу разваливается ещё до обсуждения суммы.
Дальше — распределение бремени доказывания. Согласно п. 4 постановления Пленума ВС РФ № 52 доказать обязан работодатель: отсутствие обстоятельств, исключающих материальную ответственность работника; противоправность поведения причинителя вреда; вину работника в причинении ущерба; причинную связь между поведением работника и наступившим ущербом; наличие прямого действительного ущерба; размер причинённого ущерба; соблюдение правил заключения договора о полной материальной ответственности.
Обратите внимание на связку. В споре с пациентом невиновность доказывала клиника, и решение суда установило её вину как организации. В споре с врачом клиника теперь доказывает вину конкретного работника — заново и по другим правилам. Судебный акт по первому делу не освобождает от этой работы.
Сроки и порядок удержания: ст. 248 ТК РФ
Согласно ч. 1 ст. 248 ТК РФ взыскание с виновного работника суммы ущерба, не превышающей среднего месячного заработка, производится по распоряжению работодателя, и распоряжение может быть сделано не позднее одного месяца со дня окончательного установления работодателем размера причинённого ущерба.
Согласно ч. 2 ст. 248 ТК РФ, если месячный срок истёк, либо работник не согласен добровольно возместить ущерб, либо сумма превышает его средний месячный заработок, взыскание осуществляется только судом. Согласно ч. 3 при несоблюдении работодателем установленного порядка работник вправе обжаловать его действия в суд.
Добровольный вариант закон допускает прямо. Согласно ч. 4 ст. 248 ТК РФ работник может возместить ущерб полностью или частично, а по соглашению сторон допускается возмещение с рассрочкой платежа — тогда работник представляет письменное обязательство с указанием конкретных сроков платежей. Если он уволится и откажется платить, непогашенная задолженность взыскивается в судебном порядке.
Ограничение по размеру удержания действует независимо от всего перечисленного. Согласно ч. 1 ст. 138 ТК РФ общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20 процентов, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, — 50 процентов заработной платы, причитающейся работнику.
Оговорка, без которой совет вредит: попытка удержать всю выплаченную пациенту сумму разом даёт врачу готовый иск. Суд, рассматривающий такой спор, возвращает незаконно удержанное, а клиника получает трудовой спор с работником в дополнение к уже проигранному делу с пациентом.
Годичный срок и точка его отсчёта
Согласно ч. 4 ст. 392 ТК РФ работодатель вправе обратиться в суд по спорам о возмещении работником ущерба в течение одного года со дня обнаружения причинённого ущерба. При пропуске по уважительным причинам срок может быть восстановлен судом.
Для регресса момент отсчёта смещён. Согласно п. 15 постановления Пленума ВС РФ № 52 работодатель вправе предъявить иск в течение одного года с момента выплаты им сумм третьему лицу. То есть год считается не от даты решения по спору с пациентом и не от даты дефекта, а от фактического перечисления денег. Разница в несколько месяцев здесь регулярно решает исход.
Врач по гражданско-правовому договору и врач-самозанятый
Логика меняется. Перед пациентом клиника отвечает всё равно: согласно ст. 1068 ГК РФ гражданин по гражданско-правовому договору признаётся работником, если действовал по заданию организации и под её контролем. А вот в отношениях с ним ограничения Трудового кодекса не применяются, и работает п. 1 ст. 1081 ГК РФ — регресс в размере выплаченного возмещения.
Экономия здесь мнимая, потому что рядом стоит ст. 19.1 ТК РФ. Согласно ч. 3 указанной статьи неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений, а согласно ч. 4 такие отношения считаются возникшими со дня фактического допущения лица к исполнению обязанностей. Врач, который принимает по расписанию клиники, на её оборудовании, в её кабинете и по её протоколам, — это трудовые отношения по содержанию, как бы ни назывался договор. После переквалификации ограничение по среднему месячному заработку возвращается, а вместе с ним приходят доначисления и требования инспекции труда.
Со статусом самозанятого добавляется лицензионный слой. Согласно п. 46 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» медицинская деятельность лицензируется, а по Положению, утверждённому Постановлением Правительства РФ от 01.06.2021 № 852, соискателем лицензии выступает организация или индивидуальный предприниматель. Согласно подп. «в» п. 5 этого Положения лицензионным требованием является наличие заключивших с соискателем лицензии трудовые договоры работников, имеющих необходимое образование и пройденную аккредитацию специалиста либо сертификат специалиста.
Замкните это на налоговый режим: согласно п. 4 ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ лица, имеющие работников по трудовым договорам, налог на профессиональный доход применять не вправе. Схема «врач на самозанятости вместо штатной единицы» упирается в лицензионное требование о работниках, и цена вопроса тут уже не регресс, а лицензия.
Страхование профессиональной ответственности как альтернатива
Согласно п. 7 ч. 1 ст. 72 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» медицинские работники имеют право на страхование риска своей профессиональной ответственности. Это право, а не обязанность: обязательного страхования профессиональной ответственности медработников в России нет, отдельный закон не принят.
Не путайте с обязательным личным страхованием медработников по перечню должностей, утверждённому Постановлением Правительства РФ от 03.04.2006 № 191, — там страхуется жизнь и здоровье самого работника, а не его ответственность перед пациентом.
Рабочая конструкция для клиники — добровольный полис страхования ответственности за причинение вреда жизни и здоровью пациентов. Смотреть в нём нужно на три вещи: лимит на один случай, франшизу и перечень исключений. Страхование не отменяет ни бремя доказывания в споре с пациентом, ни право регресса к работнику — оно снимает нагрузку с бюджета клиники и убирает мотив взыскивать с врача суммы, которые взыскать по закону нельзя.
Как выглядит путь по такому делу
Фиксация суммы. Определяется, что именно и когда выплачено пациенту, и от этой даты начинает течь год.
Проверка. Приказ о проведении проверки, комиссия, истребование письменного объяснения врача, при отказе — акт. Материалы предъявляются работнику для ознакомления.
Определение размера. Проверяется, есть ли основание для полной ответственности по ст. 243 ТК РФ. По умолчанию потолок — средний месячный заработок, который считается по правилам исчисления средней заработной платы, а не по окладу.
Решение о способе. Распоряжение в пределах месячного срока и среднего заработка, либо соглашение о добровольном возмещении с рассрочкой и письменным обязательством, либо иск в суд.
Управленческая развилка. Согласно ст. 240 ТК РФ работодатель вправе с учётом конкретных обстоятельств полностью или частично отказаться от взыскания ущерба с работника. В медицине это решение чаще экономически осмысленно, чем выигранный спор с ключевым специалистом.
Где обычно проигрывают самостоятельно
- Удерживают всю сумму из зарплаты. Нарушение ч. 1 ст. 138 и ст. 248 ТК РФ; работник обжалует, удержанное возвращают, спор перерастает в трудовой.
- Не берут письменное объяснение. Прямое нарушение ч. 2 ст. 247 ТК РФ и самая частая причина отказа в иске к работнику.
- Пропускают месячный срок для распоряжения. После него бесспорное взыскание невозможно даже в пределах среднего заработка — остаётся только суд.
- Считают год от даты решения по спору с пациентом. По п. 15 постановления Пленума ВС РФ № 52 срок течёт с момента выплаты денег.
- Опираются на договор о полной материальной ответственности с врачом. Врачи не входят в перечень, утверждённый Постановлением Минтруда России от 31.12.2002 № 85, и такой договор ответственность не расширяет.
- Полагают, что решение по делу пациента доказало вину врача. По п. 4 постановления Пленума ВС РФ № 52 вину конкретного работника, причинную связь и размер ущерба клиника доказывает заново.
Частые ошибки
- Оформлять удержание задним числом. Дата окончательного установления размера ущерба проверяется по документам проверки.
- Смешивать дисциплинарное взыскание и материальную ответственность. Согласно ч. 6 ст. 248 ТК РФ возмещение ущерба производится независимо от привлечения работника к дисциплинарной, административной или уголовной ответственности, но выговор сам по себе размер ущерба не подтверждает.
- Переводить врача на гражданско-правовой договор ради снятия ограничений. Риск переквалификации по ст. 19.1 ТК РФ и лицензионные требования делают это дороже.
- Требовать с врача штраф, взысканный по Закону о защите прав потребителей, без обоснования. Состав прямого действительного ущерба ограничен п. 15 постановления Пленума ВС РФ № 52.
- Начинать разговор о регрессе до вступления решения в силу. Пока выплаты нет, нет и предмета требования.
Что понадобится в вашем случае
Порядок выше типовой, а исход зависит от ваших документов. Пришлите, что есть, и я скажу, чего не хватает и на что суд посмотрит в первую очередь. Первичная оценка бесплатная.
Частые вопросы
Может ли клиника взыскать с врача всю выплаченную пациенту компенсацию?
По общему правилу нет. Согласно ст. 241 ТК РФ работник отвечает в пределах среднего месячного заработка, а полная ответственность возможна только в случаях, перечисленных в ст. 243 ТК РФ, и этот перечень закрытый.
Помогает ли договор о полной материальной ответственности с врачом?
Нет. Согласно ст. 244 ТК РФ такие договоры заключаются с работниками, непосредственно обслуживающими денежные или товарные ценности, а врачи в перечень, утверждённый Постановлением Минтруда России от 31.12.2002 № 85, не входят.
Сколько можно удерживать из зарплаты врача?
Согласно ч. 1 ст. 138 ТК РФ общий размер всех удержаний при каждой выплате не может превышать 20 процентов заработной платы, причитающейся работнику, а 50 процентов — только в случаях, предусмотренных федеральными законами.
В какой срок нужно обратиться в суд по регрессу?
Один год. Согласно ч. 4 ст. 392 ТК РФ — со дня обнаружения ущерба, а по регрессным требованиям согласно п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 16.11.2006 № 52 — с момента выплаты работодателем сумм третьему лицу.
Обязательно ли брать у врача объяснение?
Да. Согласно ч. 2 ст. 247 ТК РФ истребование письменного объяснения обязательно, при отказе составляется акт. Без этого взыскание с высокой вероятностью не устоит.
Что дальше
Разбираю вопрос с двух сторон: ставлю клинике корректную процедуру проверки и удержания и защищаю врача, с которого пытаются взыскать сверх предусмотренного законом. Первичная оценка бесплатная: пришлите решение суда по спору с пациентом, платёжный документ, трудовой договор и материалы проверки — скажу, что здесь реально взыскивается, а что уже утрачено по срокам.
Как выстроить защиту клиники до того, как дело дойдёт до выплаты, разобрано отдельно: иск пациента к клинике. Логика доказывания в самом споре с пациентом — в статье как доказать врачебную ошибку.
Вадим Дрозд, юридическое партнёрство «Закон и Правосудие», Иркутск, ул. Александра Невского, 99/4. Телефон +7 984 276-71-55. Работаю онлайн по всей России.
Статья не заменяет консультацию по конкретному делу: каждое дело оценивается по документам.